“服務期”的概念

勞動合同法中的“服務期”是指用人單位為勞動者支出了專項培訓費，對勞動者進行了專業(yè)技術(shù)培訓之后，用人單位可以與勞動者約定勞動者須在用人單位服務一定期限，勞動者提前辭職應當向用人單位支付違約金的一種制度。

該制度源于用人單位出資為勞動者進行了較高層次的專業(yè)技能培訓，勞動者掌握了相關(guān)特殊專業(yè)技能后，對用人單位的生產(chǎn)和發(fā)展有重要價值，成為用人單位的重要生產(chǎn)因素，因此法律為了平衡雙方利益，規(guī)定了用人單位此時可以與勞動者約定為本單位的服務期限，當然勞動者依然可以根據(jù)《勞動合同法》第三十七條的規(guī)定提前解除勞動關(guān)系，這也是憲法賦予勞動者的擇業(yè)自主權(quán)，只不過勞動者應向用人單位承擔違約（經(jīng)濟）責任。

1、《中華人民共和國勞動合同法》第二十二條規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。

勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。

用人單位與勞動者約定服務期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務期期間的勞動報酬。

2、《中華人民共和國勞動合同法》第二十五條規(guī)定，除本法第二十二條 和第二十三條 規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

3、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十六條規(guī)定，勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓而支付的有憑證的培訓費用、培訓期間的差旅費用以及因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。

第十七條規(guī)定， 勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務期尚未到期的，勞動合同應當續(xù)延至服務期滿；雙方另有約定的，從其約定。

常見爭議事項

1、因現(xiàn)實中用人單位的各種名目的培訓紛繁眾多，用人擔任提供的何種培訓才屬于勞動合同法中的“專業(yè)技術(shù)培訓”？法律沒有具體的解釋。

2、勞動者違反服務期協(xié)議，違約金如何計算？

3、勞動者違反服務期協(xié)議，除了需要向用人單位支付違約金外，用人單位支出的培訓費是否可以要求勞動者賠償？賠償?shù)臉藴适鞘裁矗恳罁?jù)是什么？

4、用人單位支出的培訓費如何確定？勞動者脫產(chǎn)期間，用人單位支付的工資是否屬于“因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”？

5、如果在服務期間，用人單位違反了法律的規(guī)定，勞動者提前主動提出解除勞動關(guān)系，勞動者是否應該支付違約金？

6、雖然用人單位為勞動者提供了專業(yè)技術(shù)培訓，但是卻忘記單獨約定服務期，勞動合同的期限是否等同于服務期限？勞動者主動提前提出離職是否應向用人單位支付違約金？

7、“服務期”的期限是否合理？法律沒有明確的期限限制。

關(guān)于專業(yè)技術(shù)培訓

專業(yè)技術(shù)培訓不同于職業(yè)培訓，因此，一般來講職業(yè)培訓不屬于專業(yè)技術(shù)培訓。專業(yè)技術(shù)培訓從字面理解包括對專業(yè)知識和職業(yè)技能提升的培訓，通常是企業(yè)為了提高生產(chǎn)效率，滿足特殊崗位的需要，對特定員工進行的專業(yè)操作技能及專業(yè)知識的培訓。

根據(jù)筆者的經(jīng)驗，實踐中用人單位出資派特定勞動者去其他專業(yè)培訓機構(gòu)或者出國、其他大專院校進修等形式培訓基本上可以被認定為專業(yè)技術(shù)培訓；而職業(yè)培訓一般是指對已經(jīng)就業(yè)和即將就業(yè)的人員，以開發(fā)其職業(yè)技能為目的而進行的業(yè)務培訓和企業(yè)職工培訓，通常指在職業(yè)務培訓、崗前業(yè)務培訓等用人單位對內(nèi)部培訓。而《中華人民共和國勞動法》第六十八條規(guī)定，用人單位應當建立職業(yè)培訓制度，按照國家規(guī)定提取和使用職業(yè)培訓經(jīng)費，根據(jù)本單位實際，有計劃地對勞動者進行職業(yè)培訓。從事技術(shù)工種的勞動者，上崗前必須經(jīng)過培訓。

可見，即使用人單位為勞動者支出了培訓費，也不一定屬于專業(yè)技術(shù)培訓，不得約定服務期，而這種培訓屬于用人單位法定義務的培訓。

住院醫(yī)師規(guī)范化培訓

實踐中，住院醫(yī)師規(guī)范化培訓（簡稱“醫(yī)生規(guī)培”）是否屬于本文所講的專業(yè)技術(shù)培訓，從全國各地法院的判決來看，法院多傾向于認定醫(yī)生規(guī)培屬于專業(yè)技術(shù)培訓，醫(yī)院據(jù)此可以與醫(yī)生簽訂培訓服務協(xié)議，約定服務期。

法院判決的主要理由及依據(jù)是：國家衛(wèi)生計生委等7部門關(guān)于建立住院醫(yī)師規(guī)范化培訓制度的指導意見（國衛(wèi)科教發(fā)〔2013〕56號）。該意見規(guī)定，住院醫(yī)師規(guī)范化培訓是培養(yǎng)合格臨床醫(yī)師的必經(jīng)途徑，是加強衛(wèi)生人才隊伍建設、提高醫(yī)療衛(wèi)生工作質(zhì)量和水平的治本之策，是深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革和醫(yī)學教育改革的重大舉措。該意見還規(guī)定，擬從事臨床醫(yī)療工作的高等院校醫(yī)學類專業(yè)（指臨床醫(yī)學類、口腔醫(yī)學類、中醫(yī)學類和中西醫(yī)結(jié)合類，下同）本科及以上學歷畢業(yè)生，或已從事臨床醫(yī)療工作并取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格證書，需要接受培訓的人員。

另外，國家衛(wèi)生計生委關(guān)于印發(fā)住院醫(yī)師規(guī)范化培訓管理辦法（試行）的通知國衛(wèi)科教發(fā)〔2014〕49號第二十六條 住院醫(yī)師規(guī)范化培訓以培育崗位勝任能力為核心，依據(jù)住院醫(yī)師規(guī)范化培訓內(nèi)容與標準分專業(yè)實施。培訓內(nèi)容包括醫(yī)德醫(yī)風、政策法規(guī)、臨床實踐能力、專業(yè)理論知識、人際溝通交流等，重點提高臨床規(guī)范診療能力，適當兼顧臨床教學和科研素養(yǎng)。

因此，醫(yī)生規(guī)培回來后，提前解除人事或勞動關(guān)系的，法院判決醫(yī)生承擔違約責任，支付違約金并賠償培訓費。筆者認為，如果住院醫(yī)師規(guī)范化培訓屬于國家強制性的培訓，沒有經(jīng)過培訓就不能成為從事醫(yī)師職業(yè)的話，應該認定該種培訓屬于國家勞動法規(guī)定的職業(yè)培訓，培訓費應該國家或者用人單位醫(yī)院承擔，并且醫(yī)院不得約定服務期。但是目前來講，筆者暫未找到相關(guān)的規(guī)定，住院醫(yī)師規(guī)范化培訓屬于國家強制性培訓。另外關(guān)于醫(yī)生規(guī)培期間（一般三年），用人單位（原醫(yī)院）支付給醫(yī)生的工資報酬是否屬于《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十六條規(guī)定的“因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”，實踐中的判決也較亂，有些法院認為屬于，醫(yī)生應當退回該部分工資；有些法院認為不屬于，醫(yī)生無需退回。

筆者認為，首先，根據(jù)（國衛(wèi)科教發(fā)〔2013〕56號）的規(guī)定，“單位委派的培訓對象，培訓期間原人事（勞動）、工資關(guān)系不變，委派單位、培訓基地和培訓對象三方簽訂委托培訓協(xié)議，委派單位發(fā)放的工資低于培訓基地同等條件住院醫(yī)師工資水平的部分由培訓基地負責發(fā)放?！彪m然該規(guī)定沒有明確工資是否屬于“因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”，但是從立法目的來看，該部分工資報酬是基于勞動關(guān)系一直存續(xù)而產(chǎn)生的，是醫(yī)生規(guī)培期間的基本生活保障，應當不屬于因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。

其次，根據(jù)《中華人共和國勞動法》第五十條的規(guī)定，用人單位不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資；《中華人民共和國勞動合同法》第三十條也規(guī)定了，用人單位應當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。雖然勞動者沒有向原單位提供勞動，但是規(guī)培的性質(zhì)屬于原單位的委派，勞動者向培訓醫(yī)院提供了勞動，理應獲得相應的勞動報酬。

最后，“因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”其他直接費用規(guī)定不明確，法官應衡量醫(yī)生規(guī)培三年期間如果沒有任何勞動報酬，難以維持基本生活需求而應作出對勞動者有利的認定。而“因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用”一般指培訓期間產(chǎn)生的通訊費、住宿費、伙食費等。另外，原醫(yī)院委派醫(yī)生前往其他醫(yī)院或者大學進修這種形式基本上屬于用人單位為勞動者提供專業(yè)技術(shù)培訓，進修結(jié)束后可以約定一定期限的服務期。

航空公司飛行員培訓

實踐中，航空公司對飛行員提供的培訓是否屬于本文所講的專業(yè)技術(shù)培訓，這也應該具體情況具體分析。

如果是由飛行員所在航空公司排到訓練基地進行復習與模擬機、熟練檢查等內(nèi)容的訓練，這些培訓屬于本單位要求每一位飛行員的日常職業(yè)培訓，應當傾向于認定這種培訓屬于《中華人民共和國勞動法》第六十八條規(guī)定的，用人單位內(nèi)部為勞動者提供的職業(yè)培訓，屬于員工日常業(yè)務培訓的范疇，屬于用人單位的法定義務，不得因此約定服務期；如果航空公司委派飛行員前往飛行學院或者其他航空培訓機構(gòu)甚至出國進行飛行技術(shù)專業(yè)進行學習培訓，或者從一位非飛行技術(shù)專業(yè)的畢業(yè)生經(jīng)過專業(yè)技術(shù)培訓成長為一名合格的飛行員，則該項培訓屬于特殊崗位的專業(yè)技能及專業(yè)知識的培訓，屬于專業(yè)技術(shù)培訓，航空公司可以與飛行員約定服務期。

商業(yè)銀行職工培訓

實踐中，部分商業(yè)銀行在員工入職時進行銀行自身內(nèi)部組織的專項培訓、上崗培訓、業(yè)務培訓，且因是自己內(nèi)部的高層工作人員提供培訓服務，這種培訓用人單位也從人力、物力、財力中支出了成本，但這種不屬于專業(yè)技術(shù)培訓而屬于職業(yè)培訓，且因無法自己出具發(fā)票證明培訓費支出，這種情況商業(yè)銀行與勞動者約定的服務期，并以此追究勞動者提前離職的違約責任的話，往往在訴訟中敗訴的風險較大。

勞動者違約及處理

認定勞動者違反了服務期的約定提前離職，用人單位可以要求勞動者支付違約金，一般應具備幾個條件。

1、仲裁機構(gòu)或法院認定用人單位確為勞動者提供了法律規(guī)定的專業(yè)技術(shù)培訓；

2、用人單位確支付了培訓費，并提供了相關(guān)的憑證。（特殊行業(yè)，即使用人單位沒有提供相應的培訓費憑證，法院也根據(jù)行業(yè)規(guī)定作出培訓費的認定，如上述所講的飛行員，因行業(yè)規(guī)定過于復雜，本文暫不展開討論）

3、雙方簽訂了服務協(xié)議或者約定了服務條款，約定了合理的服務期及違約金（實踐中，用人單位忘記約定服務期，勞動者在勞動合同期限內(nèi)提前解除勞動關(guān)系，用人單位以此為由要求勞動者承擔違約責任，大多得不到裁判機構(gòu)的支持，可見勞動合同期與服務期是有區(qū)別的；合理的服務期如何理解，實踐中很少裁判機構(gòu)主動認定服務期不合理，需要法律進一步界定）。

4、勞動者違反協(xié)議的約定，在服務期內(nèi)提前解除勞動關(guān)系，（但如果用人單位違法在先，勞動者以此提出解除勞動關(guān)系的除外，如用人單位沒有依法未勞動者購買社會保險等，一般可以參照《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定，勞動者可以依法解除勞動合同的情形。）對于違約金的計算，違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。只要認定了培訓費的數(shù)額，違約金的數(shù)額也迎刃而解。至于勞動者是否需要賠償用人單位支出的培訓費，實際操作中，一般會根據(jù)雙方簽訂的服務協(xié)議的約定來判斷，基本法理是，用人單位為勞動者提供了專業(yè)技術(shù)培訓，法律就規(guī)定其可以與勞動者約定服務期，并簽訂服務協(xié)議，那么預先推定該服務協(xié)議合法有效，法律也未禁止用人單位與勞動者約定在勞動者違約時由勞動者賠償用人單位的損失。當然實踐中也有法院根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第九十條的規(guī)定判斷勞動者需要賠償用人單位支付的培訓費，其中該條規(guī)定：勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者禁業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。法院以該條判決勞動者承擔賠償培訓費，看似牽強，其實也有一定道理，用人單位在勞動者解除勞動合同前就已經(jīng)花費了培訓費，勞動者卻違反約定在服務期屆滿之前離職，必然導致用人單位的花費得不到回報，在損失數(shù)額方面，至少損失了未履行服務期相應的培訓費用。

約定服務期的注意事項

對于用人單位而言，已為勞動者提供了法律規(guī)定的專業(yè)技術(shù)培訓，應當注意在簽訂培訓協(xié)議時：

1、協(xié)議中應當盡可能明確為勞動者提供的培訓經(jīng)雙方確認為專業(yè)技術(shù)培訓，并區(qū)別與用人單位日常的業(yè)務培訓。

2、盡可能界定哪些費用屬于培訓費、因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。

3、約定清楚勞動者違約時應賠償用人單位已經(jīng)支付的培訓費或者約定賠償范圍。

4、違約金的約定，當然這項約定與培訓費數(shù)額關(guān)系密切，且違約金的數(shù)額有法律的強制性規(guī)定。

5、千萬別以勞動合同期限視為服務期而不另外約定服務期，且約定的服務期盡可能合理，與提供的培訓大體對等。

6、其他應注意的事項。（具體情況具體分析）

對于勞動者而言，在確定用人單位提供的培訓屬于專業(yè)技術(shù)培訓并約定了服務期的情況下，雙方簽訂培訓協(xié)議的時候應該仔細閱讀協(xié)議的條款，對于不合理的條款及時提出協(xié)商更改；在履行中盡可能遵守培訓協(xié)議的約定；在提前離職之前應計算好可能要承擔的違約金與賠償金是否值得冒險違約；在自身合法權(quán)益受到或即將受到侵害時應及時向有關(guān)部門反映、仲裁、訴訟等合法途徑維權(quán)。