一 基本案情

（一）當事人和代理人基本情況

當事人：程某

委托辯護人：宣承永，廣東金橋百信律師事務所律師

（二）案件基本情況

被害人徐某在網(wǎng)吧上網(wǎng)，其兩臺蘋果手機被竊，經(jīng)鑒定價值人民幣5900元。公訴機關認定該案的證據(jù)主要有：一、被害人陳述；二、價格鑒定報告；三、證人網(wǎng)吧收銀員的證言及辨認筆錄；四、監(jiān)控錄像（比較模糊且看不清犯罪嫌疑人的正面）；五、監(jiān)控圖像司法鑒定意見書。

（三）爭議焦點

1.關于人像對比鑒定

本所律師認為，鑒定意見不足以認定視頻中的人就是上訴人。根據(jù)一審的庭審筆錄，鑒定人出庭接受質(zhì)證時亦表示沒有絕對的把握認定結論的真實性，所得出的結論是根據(jù)大數(shù)據(jù)分析，不能排除特例的存在，且臉部鑒定受環(huán)境、場景等因素的影響。

2.關于證人網(wǎng)吧收銀員的證言及辨認筆錄

證人張某的證言及辨認筆錄不應予以采信。本律師認為，2017年6月27日案發(fā)到上訴人2017年10月21日被拘留，中間隔了將近4個月，對于一個陌生人，對其容貌記憶可以清晰記得如此深刻亦不符合常理。

3.關于價格鑒定報告

首先，被害人無法提供購機發(fā)票，犯罪對象即被盜的手機，一直沒有找到。在沒有發(fā)票佐證，只有被害人口供的情況下，辯護人認為，不能評估被盜的手機型號、價值等。其次，價格鑒定意見書，并沒有實物鑒定，標的物的外表、損害程度等都會影響價格的鑒定。且即使有盜竊行為，數(shù)額達不到2000元，也不能以犯罪論處。

二 各方意見

（一）程某涉嫌盜竊罪一案，該案由某市公安局某某區(qū)分局立案偵查，某某市人民檢察院提起公訴。廣州市某某區(qū)人民法院作出一審判決，判決被告人程某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年，罰金二千元，程某不服，遂向某某市中級人民檢察院提起上訴。

（二）程某上訴期間，律師經(jīng)閱卷及會見上訴人，發(fā)現(xiàn)該案有諸多疑點，在上訴人不認罪的基礎上做無罪辯護。二審期間，某某市中級人民法院以證據(jù)不足為由，將該案發(fā)回重審。

（三）發(fā)回重審一審期間，廣州市某某區(qū)人民檢察院以證據(jù)發(fā)生變化為由提出對被告人程某撤回起訴，經(jīng)廣州市某某區(qū)人民法院準許撤訴。

三 審理結果及理由

某某市中級人民法院作出刑事裁定書（2018）粵某刑字第××××號，以事實不清，證據(jù)不足為由撤銷一審判決，并發(fā)回廣州市某某區(qū)人民法院重新審判，在訴訟過程中，某某區(qū)人民檢察院作出某×檢公訴刑不訴（2020）××××號不起訴決定書，某某區(qū)人民法院審查后，作出（2019）粵××××刑初××××號刑事裁定書，裁定準予公訴機關撤回起訴。某某區(qū)人民法院作出（2020）粵××××法賠××號，決定對程某賠償。

某某市中級人民法院認為原審認定事實不清，證據(jù)不足。

廣州市某某區(qū)人民法院認為，《中華人民共和國國家賠償法》第十七條規(guī)定，行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所，對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬，F(xiàn)賠償請求人程某被逮捕，經(jīng)本院一審判決有罪、二審法院裁定發(fā)回重審、本院重審期間公訴機關撤回起訴并作出不起訴決定，其作為受害人有取得賠償?shù)臋嗬?。因此，依照《中華人民共和國國家賠償法》第十七條（二）項、第二十一條第四款、第三十三條、第三十五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條、第二十一條之規(guī)定對程某進行國家賠償。

四 辦案體會

（一）該案中，律師會見上訴人程某，了解到上訴人在偵查階段其家屬未曾與委托律師會見，偵查機關通知上訴人程某妹妹及母親分別做筆錄，并叫她們辨認監(jiān)控視頻中的人物是否為程某。程某兩位家屬皆表示監(jiān)控中的犯罪嫌疑人不是程某，理由一程某的走路姿勢與監(jiān)控錄像中的人物走路姿勢不一樣，理由二是監(jiān)控錄像中犯罪嫌疑人的衣服程某平時從來沒有穿過。律師進一步了解到，程某的妹妹已經(jīng)出嫁，跟母親分開居住。律師分析認為：首先，程某的母親及妹妹曾朝夕相處，對程某的穿衣風格、體態(tài)及走路姿勢等會比普通人更熟悉；其次，程某妹妹及其母親是分開居住，其兩人串通做偽證的概率較低；再次，如果程某在羈押過程中認罪，其家屬做偽證將變得毫無意義，而且還有可能會因為做偽證而受到法律的追究。

（二）案發(fā)地點在廣州白云三元里，與上訴人程某的住所之間隔了很大一段距離。上訴人家附近有網(wǎng)吧，去這么遠的地方上網(wǎng)，不符合常理。上訴人使用的手機陳舊，功能極其少，可以推斷出，其平時幾乎不上網(wǎng)。上訴人程某有妻室，事發(fā)時，小孩要上學，程某第二天要接送小孩上學，在外面通宵上網(wǎng)亦不符合常理。

（三）本案一審被判處有期徒刑，二審法院重審，重審期間一審檢察院撤訴，其中的過程比較曲折。在證據(jù)存疑的情況之下，公訴機關最終做出撤回起訴的決定，能獲得無罪辯護成功，原因在于：1.律師的介入早。及時在一審判決后及時為在押的犯罪嫌疑人提供了有效的法律幫助，提出無罪辯護，防止犯罪嫌疑人繼續(xù)面對無辯護人專業(yè)加持的局面。2.辯護律師專業(yè)、細致的工作。及時發(fā)現(xiàn)了案件的諸多疑點，并系統(tǒng)提出了證據(jù)不足的辯護意見，并為實現(xiàn)成功辯護與司法機關進行了有效的溝通和博弈；3.法院在堅持刑事案件證據(jù)裁判原則方面有了切實的進步。人民法院裁定準予檢察機關對刑事案件被告人撤回起訴，對當事人而言無疑是極好的結果，對辯護律師來說同樣是巨大的榮耀。充分體現(xiàn)了司法機關“錯案必究”的決定。該案的撤訴，體現(xiàn)了律師在刑事案件中的作用不可忽略，再一次證明，專業(yè)律師的及時介入和有效辯護往往是成功的關鍵。